近年来,我国跨境电商行业迎来了前所未有的发展机遇,据国务院新闻办公室初步测算,2025年上半年,我国跨境电商进出口总额达1.32万亿元,同比增长5.7%,其中出口约1.03万亿元,进口约2911亿元。[1]然而,行业蓬勃发展的背后,涉外知识产权侵权纠纷也同步增多。以美国为例,根据中国知识产权研究会发布的数据,2024年,中国企业在美知识产权诉讼新立案共1227起。专利诉讼新立案涉及被告中国企业1707家次,商标诉讼新立案涉及被告中国企业10865家次,商业秘密诉讼新立案涉及被告中国企业19家次。从诉讼结果来看,66.60%的专利诉讼以和解撤案结案;64.12%的商标诉讼被告因缺席应诉而被判败诉。专利诉讼平均判赔额为280.3万美元,商标诉讼平均判赔额为25.1万美元。[2]
此类知识产权诉讼案件常伴随禁令救济,导致中国商家商品被下架、账户资金被冻结。由于不熟悉美国司法体系、缺乏诉讼应对意识或顾虑诉讼成本过高,大部分中国商家要么草率和解,要么不予理睬,未能充分考量申请人权利基础的正当性或程序瑕疵,最终因缺乏有效应对机制而遭受重创。一个比较典型的案例是,2023年7月17日,亚马逊公司及其关联公司向美国法院起诉中国企业家李某及A公司,指控其在亚马逊平台通过销售账户销售带有伪造“亚马逊微笑”商标的假冒“Fire TV”遥控器,构成商标侵权和合同违约,要求法院确认侵权事实,判令被告支付共计约520,942美元的赔偿,并颁发永久禁令。因被告未应诉,2024年3月25日,亚马逊公司申请缺席判决及相应赔偿和禁令救济。最终,美国法院综合考虑原告提起的主张、其提供的证据材料以及被告缺席系非因可免责疏忽等因素,批准缺席判决并判令亚马逊公司及其关联公司获得520,942美元的赔偿,同时颁发永久禁令禁止被告继续实施侵权行为。
在美国知识产权诉讼中,禁令(Injunction)是权利人在案件审理过程中或胜诉后寻求的重要司法救济措施,旨在制止侵权行为的持续或发生。根据诉讼阶段和效力,主要分为临时禁令(Temporary Restraining Order,TRO)、初步禁令(Preliminary Injunction Order,PIO)和永久禁令(Permanent Injunction,PI)。临时禁令是诉讼初期或诉前阶段,原告在紧急情况下申请的一种短期临时救济措施,笔者已在专章进行详细分析与阐述。初步禁令则是在诉讼过程中,法院在经过听证程序并听取双方意见后签发的命令,其效力持续至案件实体审判终结,本文将重点阐述。永久禁令是案件经过全面实体审理并作出侵权成立判决后法院授予的最终救济方式,其目的是永久性地禁止被告从事特定的侵权行为,后续将继续专章分析,以飨读者。
一、初步禁令是什么
初步禁令是法院的一种独特的衡平法工具,可以根据一方当事人的请求,在法院作出最终判决前禁止另一方当事人从事特定行为,以防止诉讼期间发生不可逆转的损害。与仅凭单方申请即可签发的临时禁令相比,初步禁令的显著特征在于其发布必须经过对抗式听证程序,以司法审查方式维持争议标的的现状,保障终局判决的有效执行。二者在程序上也具有衔接性,依照《美国联邦民事诉讼规则》(Federal Rules of Civil Procedure,FRCP)第65条(b)款(2)项(3)项,当临时禁令的14天期限届满后,除非法院因正当理由或被申请人同意延期临时禁令,申请人必须提起初步禁令,否则该临时禁令将被撤销。可见,初步禁令常常可由临时禁令转化而来。值得注意的是,法院在审查司法命令时侧重于程序的实质内容而非其形式标签。当一项被标记为临时禁令的命令在程序上满足了初步禁令所要求的通知和听审等核心要素时,法院可将其视为初步禁令进行审查,确保司法程序的公正性,防止当事人规避更为严格的法律标准。
二、初步禁令的申请流程
申请人向美国法院申请初步禁令通常需要经过以下四个步骤:
第一,申请人需向有管辖权的法院提交书面动议书及一系列支撑性证据材料以启动正式程序。申请人提交的书面申请书需明确要求法院责令被申请人作出或禁止作出的具体行为,详细说明所面临的潜在、紧迫且不可弥补的损害,如商誉受损、商业秘密泄露、市场机会永久丧失等,并提供支持其主张的初步证据以及本案的法律依据以论证具有合理的胜诉可能性。
第二,初步禁令的发布通常需要经过公开的听证会。法院接收申请后会进行初步审查,若法院认为申请符合形式要件且明确了初步理由,则会安排听证会以确保程序公正并保护双方的合法权利。法院会向被申请人送达通知,告知其听证会的时间、地点以及申请人的动议内容,确保被申请人有合理的时间准备答辩。
第三,听证会是初步禁令程序的核心环节,双方均有平等机会进行陈述和辩论。在听证会上,双方可以提交证据、陈述法律依据,并对对方的证据进行质疑。双方将围绕初步禁令的四大签发要件展开攻防:包括申请人是否可能遭受不可弥补的损害、申请人在案件实体上是否有胜诉的可能性、利益平衡是否倾向于申请人以及颁发禁令是否符合公共利益。
第四,听证会后,法院将根据双方提交的证据、辩论意见以及初步禁令的法定审查要件进行综合评判,并作出是否签发初步禁令的命令。若法院认为申请人的请求符合所有法定条件,则会作出颁发初步禁令的裁定,该裁定会明确禁令的具体范围、生效时间以及有效期。反之,法院则可能驳回申请。
三、初步禁令的审查要件
法院审查初步禁令申请时,需综合评估以下四项法定要件,以平衡申请人与被申请人之间的利益,并适当兼顾公共利益。
一是,聚焦于损害不可弥补性(Irreparable Harm),这是初步禁令制度的基石。申请人必须提供充分证据证明:若不发布禁令,其合法权益将遭受无法通过事后经济赔偿充分救济的侵害。这种损害具有紧迫性、不可逆性和难以量化的特点。例如,被申请人的侵权产品或低质量的服务可能直接损害申请人的商业声誉,且由此造成申请人的客户流失和市场份额的减少往往难以用金钱精确计算。再如,权利人的商业秘密或保密信息一旦扩散,其秘密性将永久丧失,损害将无法通过事后挽回。
二是,核心审查环节在于胜诉可能性(Likelihood of Success on the Merits)。此要件要求法院对案件的实体问题进行初步审查,因此申请人需证明其诉求不仅在表面上有理有据,并且基于现有证据有相当大的可能性在案件的最终审理中获胜。这并非要求申请人达到“绝对胜诉”或“排除合理怀疑”的标准,但需证明申请人的主张所依据的权利基础稳定有效、被申请人的行为很可能构成违约或侵权以及其法律论证具有充分的说服力和坚实的法律基础等。
三是,考量双方利益的平衡(Balance of Equities)。禁令的颁布虽然可以避免申请人的损失扩大,但是也会导致被申请人业务中断、供应链受阻等损失,因此法院需运用衡平法原则权衡颁发禁令对双方造成的潜在影响,实现初步禁令给申请人带来的保护利益明显大于因禁令实施给被申请人带来的损害后果。如果发出初步禁令对被申请人造成的损害大于申请人受保护的利益,法院很可能会拒绝发布禁令。
最后,审查层级涉及公共利益(Public Interest)。初步禁令的颁布不应损害社会公共利益,在某些情况下应强化对公共利益的保护。例如,在公共卫生与健康方面,法院可能会批准颁布禁令禁止销售有安全隐患的药品或医疗器械;在环境保护方面,法院也可能会发布禁令暂停可能造成不可逆环境破坏的项目等,确保禁令的颁布符合更广泛的社会价值与福祉。
四、对初步禁令不予应对的后果
由于初步禁令经听证程序作出,被申请人有充分机会反驳申请人主张。庭上可提交证据说明禁令对己方的损害超过申请人可能面临的损害,或申请人缺乏胜诉可能性;庭后如出现新证据或情况变化,还可申请撤销或修改禁令。
然而,如果被申请人选择忽略初步禁令,可能会带来严重的法律后果,包括缺席判决、罚款等。就跨境电商商家而言,一方面,如果商家收到初步禁令后置之不理,也未按时参与听证会,法院可能会仅听从申请人的一面之词,进行缺席审判,很可能直接认定申请人主张的事实,判决商家承担不利法律后果,包括命令删除商家的电商帐号并签发永久禁令,永久禁止商家在第三方电商平台上销售侵权产品。事后,申请人还可以根据胜诉判决要求商家对申请人的损失进行赔偿,如商家的账户被冻结的,可以直接从被冻结的平台支付账户或第三方支付账户里划扣赔偿金。
另一方面,如果商家从事了违反该初步禁令所禁止的行为,如继续销售侵权产品等,那么法院有可能会将此行为视为“藐视法庭”(Contempt of Court),并对商家处以罚金。如果商家有支付账户或第三方支付账户被法院冻结,那么法院可以选择从被冻结的资金中划扣相应的罚款金额。由于法官对于罚款的金额有很大的自由裁量权,不同法官的尺度也不同,所以罚款金额并无特定的法定标准。此外,法院对于藐视法庭行为的处罚裁量权相对广泛,其也可能会将商家在其他平台的关联账户也一并冻结,以促使商家尽快遵守禁令,商家甚至可能会被处以监禁等更严厉的裁决,如法院认为商家的行为是恶意或故意的,将会影响案件的最终结果走向。
五、初步禁令的应对策略
鉴于商家收到初步禁令后,时间紧迫且可能面临严重的后果,建议商家应立即采取以下系统性应对策略。
第一,紧急启动全面侵权自查。首要任务是精准锁定初步禁令指控的核心侵权点,涉及商品具体名称、Logo、商标、文字、图片、技术方案与功能描述、外观设计等。随后,迅速组织内部或外部专业力量,对涉诉商品的所有相关环节进行地毯式核查,仔细核查:上架商品、广告文案、宣传图片、网站设计、包装详情是否含有侵权元素;产品说明书、技术手册、宣传资料中对其技术功能、实现方式、效果优势的文字描述和图形示意图,是否可能涉及他人受保护的发明专利或实用新型专利的技术方案;商品本身、包装及宣传图片所呈现的形状、图案、色彩及其结合,是否与他人的外观设计专利相同或近似以及是否存在对他人知名商品的仿冒或伪造等。
商家自查后需形成明确判断:是确实侵权、风险极高,还是完全不构成侵权,并基于自查结果去制定和执行不同的应对方案。一是,如自查发现确实侵权或风险极高,需立即止损整改,以最快速度下架涉诉商品、删除侵权图片或文字、断开争议链接。此外,还需主动联系权利人或其代理人表达和解意愿。清晰说明已采取的整改措施,探讨合理的赔偿或授权方案,争取达成书面和解协议,并请求对方撤回禁令或暂停执行。二是,如自查发现完全不构成侵权,商家可以在截止时限内向发布初步禁令的平台提交详尽、有力的申诉材料,提供清晰的反驳证据,例如对商品的权属证明、正当使用证据、关键差异点对比图等。若平台申诉通道被驳回,需尽快向有管辖权的法院起诉,要求法院正式裁决商家的行为不构成侵权,从根本上撤销禁令依据。此外,如经过研判认为对方申请禁令的权利基础不稳,包括对方商标可能应被无效、专利存在明显瑕疵,可同步或择机向有关机构申请宣告对方涉案权利无效。
第二,收到初步禁令后应借力专业法律团队,立即委托精通涉外知识产权诉讼和禁令应对的律师。律师将协助商家查清对方的知识产权权利状况及对方的背景、深入分析侵权风险、精准定位争议核心,并评估不同策略的优劣,包括和解、申诉、诉讼、申请无效的成本及成功率。同时,律师可代表商家与权利人进行专业、有效的和解谈判,争取更有利条款,在需要提出法律诉讼时,律师将主导证据收集、策略制定和法庭抗辩,能够有利保障商家的程序权利。此外,在适当时机,由律师发出正式函件,澄清立场,表明抗辩决心,可能促使对方重新考量其主张。
六、总结和建议
初步禁令作为美国知识产权诉讼中的阶段性司法裁决,经法院审查证据并举行听证后颁布,具有更强的法律约束力和持久影响力。商家若被下达初步禁令,可能面临商品全渠道下架封禁、账户资金长期冻结等严重后果。为此,跨境电商商家应予以重视,提高知识产权保护意识、提升企业自主创新能力、完善企业知识产权制度建设,在出海前做好目标市场的知识产权风险排查和知识产权布局。在遇到知识产权诉讼后,全面评估、积极应对,及时启动法律应急机制,对内部情况进行全面排查,必要时建议尽早委托专业律师协助处理相关实务,最大限度地减少经济损失与不良影响。
参考:
[1] 《上半年我国跨境电商进出口约1.32万亿元,同比增长5.7%》,杭州跨境电子商务协会。
[2] 中国知识产权研究会发布《2024年度中国企业海外知识产权纠纷调查》报告
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